瑞幸破产？高管最高入狱25年？可能还要赔112亿美元

　　香港中文大学法律学院副院长习超教授认为：“已上市的中概股和拟赴美上市的中国企业，可能会在短期内面临逆风。中长期来看，相信资本市场和投资者会作出理性判断。”

　　美国法律下，瑞幸面临什么?

　　不同于惩罚相对较轻的A股市场，美股对于财务欺诈的处罚可以说是“倾家荡产”。

　　当年，世界上最大的能源公司安然就因财务造假倒闭，同样倒闭的还有为其做假账的著名审计机构安达信，该案使得世界五大会计事务所直接变成了如今的“四大”。

　　作为美股上市公司，瑞幸咖啡涉嫌财务造假到底会面临怎样的法律后果?

　　据21世纪经济报道记者了解，多位法律专业人士认为，瑞幸咖啡造假风波可能会触动美国证监会调查，而证监会可能会同司法部开启针对公司以及相关责任个人的刑事调查，集体诉讼和证监会罚款可能会导致公司倾家荡产。

　　理论经济学博士后刘安介绍，可以参考安然的案例，如果造假情节属实，首先公司必然会遭到美国证监会的行政执法，很可能会收到天价罚单，也不排除会从交易所退市的可能性，十有八九的后果将导致公司破产。

　　其次，公司董事会成员和高管将面临美国司法部启动的证券欺诈刑事调查和起诉，并可能面临牢狱之灾。如果不能达成刑事和解，董事会成员可能面临最高不超过25年的监禁，具体要根据造假的情节和事实，由美国的法院来最终认定。

　　这里可以用安然公司财务造假案受到的处罚进行类比：安然公司被美国证监会罚款5亿美元，股票停止交易，公司宣告破产。

　　与此同时，安然公司有几十人被提起刑事指控：公司CEO斯基林被判24年徒刑并罚款4500万美元;财务欺诈的策划者费斯托被判6年徒刑并罚款2380万美元;公司创始人肯尼思?莱虽因诉讼期间去世被撤销了刑事指控，但仍被追讨了1200万美元罚款。

　　通过集体诉讼，安然公司的投资者最终获得了71.4亿美元的赔偿金。

　　但有业内人士认为，瑞幸咖啡事件和当年的安然事件存在一些差异，目前瑞幸正以“最小法律代价”的方式进行推进，原则上有可能将责任推给首席运营官一个人，而公司只承担虚假陈述与忽略重大事实的后果。

　　谁是责任主体?

　　根据瑞幸咖啡发布的公告，伪造交易的责任者是公司首席运营官刘剑及其部分下属。这是否意味着其他管理层人员没有责任?对刘剑伪造交易额的行为，公司董事长是否可能对此事一无所知?

　　“这么大金额的造假，刘剑一个人操控的可能性的确不大。目前案件还没有正式进入诉讼程序，还有很多证据没有查证，也不能肯定企业董事长等其他管理人员对事情是否了解。”一位行业律师说。

　　理论经济学博士后刘安介绍，这种系统性、全流程的造假，不太可能是个别高管一人所为。

　　实际上，瑞幸咖啡事件曝光之后，业内人士往往会联想到2001年的安然事件。这家全球最大的能源巨头之一因为财务造假，在2001年宣告破产。

　　安然事件之后，美国出台了《萨班斯?奥克斯利法案》，要求建立独立机构来监管上市公司的审计。而瑞幸咖啡的独立董事邵孝恒(Sean Shao)就是其审计委员会的主席。

　　对此，老虎证券投研团队表示，根据招股书，邵孝恒在德勤工作10年，此后曾在多家在美上市的中国公司担任董事。

　　浑水此前的做空报告中提到，邵孝恒担任董事的18家公司中，有4家被指控存在欺诈行为，5家被指是反向收购。因此，如果美国证券交易委员会深究下去，瑞幸咖啡可能很难说明这不是一次集体欺诈行为。

　　保险是否可以理赔

　　据了解，瑞幸咖啡在赴美上市前购买了相应的董责险。对此，参与承保的中国平安(68.860, -0.81, -1.16%)表示，其已收到被保险人提起的理赔申请，正在进一步处理中。

　　中国太保(27.710, -0.54, -1.91%)表示，其以跟单形式参与了瑞幸咖啡董责险的共保业务，并已做了审慎再保分出安排。目前为止，公司尚未收到主承公司的正式出险通知。公司将密切关注，按照保险合同和共保协议处理相关理赔事宜。

　　何为董责险?

　　董责险，是指由公司或者公司与董事、高级管理人员共同出资购买，对被保险董事及高级管理人员在履行公司管理职责过程中，因被指控工作疏忽或行为不当(其中不包括恶意、违背忠诚义务、信息披露中故意的虚假或误导性陈述、违反法律的行为)而被追究其个人赔偿责任时，由保险人负责赔偿该董事或高级管理人员进行责任抗辩所支出的有关法律费用并代为偿付其应当承担的民事赔偿责任的保险。

　　广义的董责险，保险公司除了承担上述保险责任外，还应当负责赔偿公司根据董事责任和费用补偿制度，对有关董事作出的补偿。

　　北京工商大学保险研究中心副秘书长关晶表示，董责险其实是董事及高级经理人员责任保险的简称，它的基本就是责任保险，只不过是针对高管的。责任保险是以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任作为保险标的的保险。

　　关晶强调，董责险只保障由于高管过失行为造成的损失，而不保障故意恶意行为。当然，每个公司董责险条款设计和保障内容也会不同。

　　安达保险金融险部相关人士介绍，对于违反披露义务、忠实与勤勉义务等“不当行为”的定性则是触发董责险保单的关键要素之一。“不当行为”在主观上有“故意”和“过失”之分，而保险给予保障的是“诚实经营者的赔偿责任”，即过失性责任。只有在经营中尽到了合理的注意义务但仍然致人损害的过失行为才能纳入保险责任。而对于“故意”和“犯罪行为”所导致的赔偿责任和投保人的损失，则不属于保险提供赔偿机制的本意所在。

　　该人士表示，此次瑞幸咖啡发生这样的情况，情况比较复杂，特别是需要证券监管机构以及法务行政机构的介入才能最终定性。

　　投资者能挽回多少损失?

　　上海汉联律师所合伙人宋一欣公开表示，瑞幸咖啡可能面临来自投资者的巨额集体诉讼。

　　美国法律对类似案件的索赔额一般这样计算，即设定一个时段，当中的最高价，以及事发后最低价，得出价差，再乘以股份数量，即使这家公司可能面临的投资者索赔额。若以2020年以来至今作为时间段计算，期间瑞幸咖啡2020年1月7日曾触及年内最高价美股51美元左右，事发后最低价为昨晚触及的每股4.9美元，而公司最新总股本为2.4亿，由此可粗略计算出一旦面临集体诉讼，瑞幸咖啡将面临总计约112亿美元赔偿。

　　据每日经济新闻方面了解，最终可能会采取和解的方式，集体诉讼赔偿的范围大概是投资者损失的20%~50%。

　　北京郝俊波律师事务所主任律师郝俊波介绍，具体数额要看瑞幸咖啡伪造交易额给投资者具体造成了多大的损失。这种案件也是一个权衡双方利益的过程，作为投资者的律师，一般也不希望把上市公司弄得必须退市或者破产，还是尽可能帮投资者拿到更多的利益，这样才能保证投资者利益最大化。

　　老虎证券投研团队认为，瑞幸市值最高时有129亿美元，即便以60%计算股东的平均成本，流通股股东的损失至少也有数亿美元。